Давайте заключим NDA это фразу мы часто слышим при ведении переговоров. Обычно у юристов имеется свой шаблон договора конфиденциальности (далее по тексту – NDA). Но в последнее время, мы видим, как очень много юристов используют веб-конструкторы по составлению NDA.
Среди таких конструкторов стоит выделить LynnNDA. Этот конструктор, по словам George Bronskiy, анализирует NDA, предлагаемый второй стороной, находит ошибки и слабости с учётом ваших интересов. По мнению Джорджа это лучший сервис NDA для не-юристов. Также стоит отметить конструктор договоров NDA (на русском), основанный на Google Docs, который также, в равной мере, полезен для не-юристов.
В начале этого года, компания TLB, расположенная в Лондоне, объявила о создании проекта под названием OneNDA в сотрудничестве с такими ведущими юридическими фирмами как Allen & Overy, Freshfields Brukhaus Deringer, Linklaters, Norton Rose Fulbright, Slaughter & May, Ashurst и Gilbert & Tobin. Проект, по словам разработчиков, призван создать универсально стандартизированный и согласованный шаблон договор NDA, который должен сократить нагрузку для юристов и повысить прозрачность.
Миссия oneNDa – убедить 100 юристов (этой цифры они уже достигли) достигнуть консенсуса по установлению стандартного формата NDA в ближайшие месяцы, а также убедить 1 000 компаний формально принять oneNDA в качестве стандарта до конца 2021.
Если вы хотите принять в качестве стандарта шаблон oneNDA, вы можете зарегистрироваться на сайте onenda.org и они добавят вас в список. На данный момент такие компании как Airbus, Ernest & Young, Coca Cola, Barclays и другие известные компании приняли шаблон oneNda в качестве стандарта.
Несмотря на это, продвижение этого проекта вызвало возражения среди ведущих специалистов юридического сообщества в мире. Но давайте начнём с России.
Инструкция к применению
В России, о запуске проекта OneNDA одним из первых заговорил наш коллега Хольгер Цшайге, директор издательства Infortropic Media. Сразу после его объявления, другой наш коллега Александр Тюльканов, юрист в сфере AI и Data Policy, написал краткую инструкцию к применению следующего содержания:
Holger Zscheyge сегодня рассказал про запуск интересного проекта – OneNDA. Что важно понимать бизнесменам?
1) Что такое OneNDA?
Это не конструктор документа с настраиваемыми под вас опциями, а единый, стандартизированный документ. То есть это не Аналог ContractExpress/Weagree/Doczilla для NDA, а Аналог ИНКОТЕРМС/Creative Commons Licence для NDA. С соответствующими плюсами и минусами именно этой концепции.
2) Это хорошая концепция?
Хорошая. Меня как юриста с многолетним опытом сопровождения переговоров по крупным коммерческим сделкам всегда радуют такие инициативы, так как они сокращают транзакционные издержки. Нужно лишь понимать ограничения, описанные ниже.
3) Когда подходит OneNDA?
OneNDA подходит, если вы планируете начать переговоры для заключения типовой коммерческой сделки типа утром деньги, вечером стулья.
OneNDA не подходит, если вы задумали что-то иное: сделки с долями обществ, иную корпоративную или любую иную, не типовую коммерческую сделку.
4) Кому подходит OneNDA?
Документ подходит для контрагентов, сделки между которыми могут быть подчинены английскому, калифорнийскому или австралийскому праву. Если обе стороны NDA находятся вне хотя бы одной из этих юрисдикций – спросите вашего юриста, подойдёт ли этот NDA вам.
5) Что насчёт правок?
OneNDA – это документ, управляемый всем комьюнити, с единой версией правды, в отношении которого все пользователи понимают, что пользуются одним и тем же текстом.
Никакие новые версии OneNDA не могут быть созданы иначе, чем в результате утверждения комьюнити OneNDA. В этом и есть весь смысл – как и с лицензиями Creative Commons или с условиями поставки ИНКОТЕРМС.
Если вам предлагают свою версию OneNDA, например, адаптированную под РФ – вы должны понимать, что это более не OneNDA, за ним не стоит комьюнити OneNDA и применимость такого документа к вашей ситуации должен оценивать ваш юрист.
Mediocrities everywhere… I absolve you
Одновременно, свои замечания и возражения у себя на сайте опубликовал Кен Адамс, один из ведущих экспертов в contract drafting в мире. Мы не будем приводить весь текст, а только некоторые его замечания.
Кен Адамс заявил, что OneNDA является посредственностью My verdict is that its mediocre and doesnt live up to the hype. По его мнению, автоматизированный NDA, который он разработал для Contract Express, было произведением искусства.
Он также отметил, что фраза c battle of forms покончено не уместно в рамках проекта NDA. По его мнению, battle of forms применяется (и он прав) при заключении договоров, а не при их составлении.
Очень уместное замечание было сделано Кеном к пункту 2 (а) в тексте OneNDA: Получающая сторона может поделиться конфиденциальной информацией с разрешенными Получателями.. но если только: (1) необходимо знать об этом и использовать только по Назначению, и (2) согласились сохранять конфиденциальность и ограничить их использование в такой же мере в которой это делает Получающая сторона. Таким образом, вы можете раскрывать информацию если вы каким-то образом предвидите и знаете что в будущем дальнейший получатель будет использовать по назначению. В этом нет смысла – отмечает Кен.
Вместе с этим, Кен признаёт, что иметь стандартную посредственность в виде NDA это лучше чем разработка многочисленных второсортных NDA. Кен заявил, что не против проекта, если он сэкономит вам время, но не считает его новым стандартом в сфере NDA.
Да, не согласен я! С Энгельсом или Каутским?
В ответ (а может в качестве ремарки) на возражения Кена Адамса, Хольгер Цшайге заявил: Когда я нанимаю Джорджа Клуни на фильм с бюджетом 200 млн долларов, у меня будет контракт на 200 страниц, в котором указана каждая деталь. Когда нанимаю 20.000 людей для массовки, контракт с каждым будет на полстранице. Тоже самое с oneNDA и NDA на лекарство от рака. Уверен, что Кен Адамс знает разницу. Он просто обиделся, что его к проекту не привлекали. Не думаю, что юридические фирмы, которые участвовали в проекте, готовы просто так пожертвовать своей репутацией.
В замечании Хольгера, непонятно, согласен ли он с убедительными возражениями Адамса. Или же он просто ратует за единообразие и тот факт, что oneNDA приняли такие крутые фирмы, говорит о состоятельности проекта.
Вместо вывода
Если говорить с точки зрения английского права, то проект OneNDA не может устанавливать какой-то эталон для других NDA, так как есть свобода договора. Именно по этой причине, английские юристы выдвинули свои возражения к ратификации Венской Конвенции 1980 г. о договорах купли-продажи товаров.
Свобода договора это краеугольный принцип английского права, это фундамент договорного права, без которого договор перестаёт быть делом договаривающихся сторон, а авторитетной организации или государства, которая навязывает правила.
И в принципе здесь прав Александр, который пишет, что OneNDA не подходит, если вы задумали что-то иное: сделки с долями обществ, иную корпоративную или любую иную, не типовую коммерческую сделку. Но если он для таких целей не подойдет, то для целей разработки посредственного NDA существуют многие другие приложения, которые можно использовать с таким же успехом.
