При подготовке возражений на акт налоговой проверки, исходя из моей практики, важно обращать внимание на следующие моменты:
1. Квалификацию правонарушений: п.1 и пп.1 и пп.2 ст.54.1 НК РФ – это разные составы и разные способы доказывания. Соответственно, необходимо анализировать материалы налоговой проверки и доказательства правонарушений, изложенных в Акте проверки на предмет достаточности и относимости.
Пример, в Акте налог на прибыль квалифицировали по п.1 ст.54.1 НК РФ, а НДС по п.2 ст.54.1 НК РФ), что недопустимо и противоречит рекомендациям ФНС России по применению ст.54.1 НК РФ.
2. Анализ доказательственной базы на предмет допустимости, относимости, достаточности в целом.
Обязательно (!) направлять ходатайства на ознакомление с непредставленными материалами проверки, внимательно изучать материалы проверки, положенные в основу доказательственной базы (искать дефекты доказательств). Часть доказательств, полученных не в пользу налоговых органов, выбрасывается из материалов проверок, предоставляются не полностью (выписки из банковских выписок).
Пример из практики: удалось успешно оспорить доводы об использовании налогоплательщиком технической компании. Для этого был проведен 1. Анализ банковских выписок (изначально не предоставленных в материалы проверки) 2. Выявлены наличие у такого контрагента иных покупателей помимо налогоплательщика по аналогичным работам, наличие судебных споров, кредиторской задолженности, наличие расходов на закупку оборудования и существенных расходы на ведение финансово-хозяйственной деятельности, отсутствие признаков подконтрольности компаний и возвратности денежных средств.
3. Обращать внимание на все процессуальные нарушения (сроки проведения проверки, всех приостановок, продлений, даты проведения допросов, оформление результатов контрольных мероприятий).
С этой точки зрения интересно Решение АС Самарской области от 29 июля 2022 года по Делу № А55-13838/2022, обзор которого целесообразно рассмотреть отдельно.
4. Не выкладывать всю аргументацию сразу в первичных возражениях (тем более, что с большей частью документов, вероятно, еще предстоит ознакомиться), после проведения мероприятий дополнительного налогового контроля подготовить на рассмотрение возражения с полной аргументацией.
Базовые аргументы практически по всем ВНП, используемые при подготовке возражений:
1. Согласно Приказу ФНС России от 07.11.2018г. N ММВ-7-2/[emailprotected] акт не должен содержать субъективных предположений проверяющих, не основанных на достаточных доказательствах. Необходимо доказывать отсутствие финансовой, юридической, экономической подконтрольности.
2. Транзитный характер движения денежных средств может быть основан только на доказательствах финансовой зависимости лиц, участвующих в перечислении денежных средств, от налогоплательщика, прямое участие должностных лиц налогоплательщика в контроле за перечислением денежных средств.
3. Обналичивание денежных средств может быть основано на доказательствах возвратности денежных средств налогоплательщику или его должностным лицам.
4. Налогоплательщик не должен отвечать за проблемного контрагента (см., например, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2017 по делу № А56-28927/2016). На это же обстоятельство указывает и письмо ФНС России от 16.08.2017 СА-4-7/[emailprotected] положения пункта 2 статьи 54.1 Кодекса не предусматривают для налогоплательщиков негативных последствий за неправомерные действия контрагентов второго, третьего и последующих звеньев.
5. Налоговым органом не установлены действительные налоговые обязательства.
Что касается оценки перспектив, то она просто невозможна без ознакомления со всеми материалами проверки, в т.ч. непредставленные вместе с Актом налоговой проверки. Порядок ознакомления с такими документами следующий:
1. направление ходатайства об ознакомлении с материалами проверки
2. ознакомление на территории налогового органа или вручают документы с описью или на флешке
3. при ознакомлении на территории налогового органа вносить замечания к Протоколу ознакомления с материалами проверки.
Для оценки перспектив просто необходим практикующий налоговый юрист 🙂
В случае, если было принято решение пойти на уступки налоговому органу и направить уточненные декларации, имеется следующий бонус:
признание своей вины в допущенном правонарушении, признание факта совершения ошибки и самостоятельное ее исправление до вынесения решения о привлечении к ответственности может быть признано судом или налоговым органом, рассматривающим дело, в качестве смягчающего ответственность (3 пункта 1 статьи 112 НК РФ).
www.ddil.ru
