Платить или не платить патентному поверенному страховые взносы?

В части уплаты страховых взносов НК РФ относит патентных поверенных к категории плательщиков, не производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам (пп. 2 п. 1 ст. 419 НК РФ). Это достаточно разношерстная группа плательщиков, в которую также входят индивидуальные предприниматели, адвокаты, медиаторы, нотариусы, занимающиеся частной практикой, арбитражные управляющие, оценщики и иные лица, занимающиеся частной практикой.

Не очень понятно, чем руководствовался законодатель, когда объединял столь разных субъектов в одну категорию плательщиков. Так, деятельность адвокатов и нотариусов не является коммерческой, что прямо установлено отраслевым законодательством, кроме того, они не могут работать по трудовому договору и осуществлять свои профессиональную деятельность как ИП. Характер деятельности арбитражного управляющего (предпринимательская или нет) до их пор является предметом споров в банкротном законодательстве статус данного субъекта четко не определен, а судебная практика крайне противоречива (от признания возможности за арбитражными управляющими быть ИП до совершенно противоположной ей позиции), также арбитражные управляющие не могут осуществлять свою деятельность по трудовому договору. В отличие от своих коллег по пункту статьи патентный поверенный может работать как по трудовому договору, так и заниматься частной практикой, в качестве формы осуществления своей деятельности патентный поверенный может выбрать ИП, а может осуществлять деятельность как физическое лицо. Указанные нюансы влияют на исчисление и взыскание страховых взносов. Поэтому объединение плательщиков со столь разными статусами в одну группу и, соответственно, невольная (а иногда и преднамеренная) экстраполяция статусов может приводить к ошибкам налоговых органов.

На дату написания настоящего материала реестр патентных поверенных насчитывает 2429 человек. Для сравнения: на конец 2021 года в России насчитывалось более 82-х тысяч адвокатов[1] и 8-ми тысяч нотариусов[2], общее количество арбитражных управляющих превышает 21-у тысячу человек. Счет же индивидуальных предпринимателей исчисляется на миллионы (более 3,5 миллионов человек). Поэтому не вызывает удивление отсутствие внятной судебной практики по вопросу уплаты страховых взносов патентными поверенными. Налоговые органы же предпочитают не анализировать особенности статусов адвокатов, поверенных, арбитражных управляющих и иных лиц, указанных в пп. 2 п. 1 ст. 419 НК РФ, а взыскивать со всех по одному шаблону, что зачастую приводит к нарушению прав налогоплательщиков.

Все споры между патентными поверенными и налоговыми органами в части взыскания последними страховых взносов можно поделить на две большие группы: 1) взыскание взносов с патентного поверенного, работающего по трудовому договору, по аналогии с патентным поверенным, занимающимися частной практикой, 2) взыскание с патентного поверенного, являющегося ИП, взносов за деятельность патентного поверенного, и за деятельность в качестве ИП.

Во второй группе споров поставило точку решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.10.2019 по делу № А40-98621/19, в котором суд пришел к выводу об отсутствии у лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, не осуществляющего выплаты физическим лицам, и одновременно осуществляющего специализированную деятельность в качестве патентного поверенного, обязанности дважды уплачивать страховые взносы в фиксированном размере. Однако, несмотря сформировавшийся подход, налоговые органы продолжают направлять патентным поверенным требования о взыскании страховых взносов в двукратном размере. Но это уже предмет другого разговора.

По первой группе споров мне не удалось найти какие-либо кейсы, которые бы рассматривались в суде, хотя проблема взыскания взносов с патентного поверенного, работающего по трудовому договору, также весьма острая, и много моих коллег-поверенных пострадали от произвола со стороны налоговых органов. Пришлось создавать практику с нуля 😊

Фабула дела. В конце 2019 года я сдала экзамен на патентного поверенного. Поскольку на момент включения в Реестр поверенных, я не работала по трудовому договору, то в заявлении в графе форма осуществления профессиональной деятельности указала самостоятельная деятельность. Меньше, чем через месяц меня пригласили на работу в юридическую фирму в качестве патентного поверенного, затем предложили должность юриста по интеллектуальной собственности в крупной девелоперской компанию. Наступила пандемия и я благополучно отложила направление заявления в Роспатент до лучших времен. Вспомнила, когда в личный кабинет налогоплательщика прилетело требование об уплате страховых взносов. Зная, что только частные патентные поверенные должны уплачивать страховые взносы самостоятельно, я направила в налоговый орган сканы трудовых договоров, готовясь к тому, чтобы требование поспешат отменить, а я заплачу страховые взносы за те 10-20 дней, в которые я не работала по трудовому договору. Но налоговая отказалась отменять требование, мотивировав это тем, что, согласно Реестру патентных поверенных я занимаюсь частной практикой, а значит должна заплатить фиксированные страховые взносы в полном объеме. Все мои аргументы касательно работы по трудовому договору в этот период оставили без внимания. Началось долгое судебное разбирательство, продлившееся почти год 3 инстанции, 6 судебных заседаний и я наконец-то смогла доказать свою правоту, создав прецедент для данной категории дел[3]. Ниже привожу позицию, которую я использовала в споре с налоговым органом.

Согласно закону о патентных поверенных, патентный поверенный вправе осуществлять свою профессиональную деятельность самостоятельно, занимаясь частной практикой, а также на основании трудового договора между патентным поверенным и работодателем (юридическим лицом). Плательщиками же страховых взносов по ст. 419 НК РФ являются лица, в том числе, патентные поверенные, занимающиеся частной практикой. Следовательно, если патентный поверенный осуществляет деятельность в качестве патентного поверенного по трудовому договору с организацией, то он не обязан платить страховые взносы самостоятельно, за него такие взносы платит налоговый агент.

Возникает два вопроса: 1) На какой должности должен трудиться патентный поверенный, чтобы быть освобожденным от уплаты страховых взносов? 2) Каким образом налоговый орган узнает, занимается ли патентный поверенный частной практикой или работает по трудовому договору?

На первый вопрос ответ вполне очевидный деятельность патентного поверенного должна соответствовать признакам, указанным в законе о патентных поверенных для такой деятельности, а именно, это должна быть правовая охрана результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, защита интеллектуальных прав, приобретение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, распоряжение такими правам. Логично, что если лицо со статусом патентного поверенного работает по трудовому договору в качестве IT-специалиста, например, то оно должно платить страховые взносы по направлению деятельности патентного поверенного самостоятельно. Если же лицо работает по трудовому договору в качестве юриста по интеллектуальной собственности или патентного поверенного, то оно не должно уплачивать взносы, их уплачивает работодатель данного лица. В противном случае возникло бы двойное налогообложение одного и того же лица по одному и тому же объекту. Данный подход поддерживают и государственные органы (письмо Минфина России от 8 апреля 2019 г. № 03-15-05/24457).

Со вторым вопросом дело обстоит сложнее. Несмотря на то, что по ст, 132 НК РФ патентные поверенные должны самостоятельно исчислить сумму страховых взносов, подлежащих уплате, и заплатить ее в бюджет, по факту налоговые органы ориентируются исключительно на информацию из Реестра патентных поверенных о зарегистрированных в качестве поверенных лицах, которую им предоставил Роспатент.

При регистрации в качестве патентного поверенного необходимо заполнить заявление, в котором указывается, в том числе, информация о форме осуществления профессиональной деятельности. В случае смены формы осуществления деятельности патентный поверенный должен направить информацию о новой форме в Роспатент. При этом такая информация не проверяется Роспатентом так, не требуется предоставлять копию трудового договора для подтверждения работы по трудовому договору. Логично, что при таки обстоятельствах Реестр патентных поверенных не является публично достоверным, и полагаться на информацию из данного Реестра при совершении каких-либо юридически значимых действий (особенно при взыскании налогов и взносов) не следует.

Кроме того, нигде в НК РФ не закреплено, что Реестр патентных поверенных является официальным источником, на основании информации из которого уплачиваются страховые взносы. Причинно-следственная связь между информацией из Реестра патентных поверенных и уплатой страховых взносов патентным поверенным отсутствует.

Реестр может служить лишь источником предоставления контактных данных потенциальным потребителям услуг патентных поверенных. Нарушение обязанности по внесению необходимой информации в Реестр патентных поверенных, очевидно, может (должно) караться какими-либо санкциями со стороны Роспатента, но оно не должно быть основанием для уплаты обязательных платежей в пользу государства.

* * *

Чтобы читателям было понятнее, объясню ситуацию на схожем примере из области регистрации транспортных средств.

В соответствии действующим законодательством после покупки транспортного средства новый собственник обязан зарегистрировать его в течение 10 дней в любом отделении ГИБДД. При этом за нарушение сроков регистрации предусмотрен штраф. Факт регистрации транспортного средства связан с уплатой транспортного налога, поскольку информация о смене собственника транспортного средства передается ГИБДД в налоговые органы. Соответственно, транспортный налог начисляется, исходя из тех данных, которые есть в базах данных налоговых органов.

Нередки случаи, когда новый собственник транспортного средства, не регистрирует транспортное средство в ГИБДД, и старому собственнику приходит уведомление о необходимости уплаты налога за проданное транспортное средство.

Однако, это не приводит к взиманию налога у старого и нового собственника одновременно. Старый собственник направляет в налоговый орган копию договора купли-продажи, и обязанность по уплате налога полностью ложится на нового собственника транспортного средства с уплатой штрафа за нарушение сроков регистрации транспортного средства.

В моем же случае налоговый орган хотел заставить заплатить как старого собственника транспортного средства (работодателя), так и нового (меня), что само по себе являлось бы двойным налогообложением.

* * *

Во всей ситуации удивляет не столько решение налоговых органов о взыскании страховых взносов с патентного поверенного, работающего по трудовому договору, а то, что две судебные инстанции поддержали эти действия, хотя в законе четко указано, кто является плательщиков страховых взносов. Судебные органы не смогли выйти за пределы тех категорий споров по пп. 2 п. 1 ст. 419 НК РФ, которые они рассматривают чуть ли не ежедневно (споров о взыскании взносов с ИП), посмотреть на ситуацию шире и фактически применили к патентному поверенному санкции в виде взыскании суммы фиксированных страховых взносов в полном объеме за несвоевременное предоставлении информации в Роспатент. Кассация вернула дело на новое рассмотрение, и на новом заседании в первой инстанции суд учел мои доводы. Логика чуть позже, чем хотелось, но победила.