В литературе высказывается мнение о том, что при применении арбитражем правил того или права, избранного сторонами, арбитражу следует учитывать положения не только частного права избранной сторонами юрисдикции, но и установлений его административного, таможенного права и иных отраслей. Логика в том, что сторонам не следует обходить закон и выбирать для регулирования право, которое отличается от наиболее тесно связанного с правоотношениями.
Это мнение представляется ошибочным, и я хотел бы мотивировать обратное мнение того, что при применении договорного статута арбитражу не следует учитывать нормы публичного права, связанные с этим статутом.
Во-первых, арбитраж по определению договорный способ разрешения споров и, таким образом, стороны не могут согласовать то, что лежало бы за пределами частного права.
Во-вторых, нормы административного, таможенного, налогового права и т.п. применяются не обязательно во взаимосвязи с договорным статутом и совершенно необязательно они связаны с избранным сторонами применимым правом. У государства есть способы обеспечить принудительное исполнение этих норм.
В-третьих, исполнение государственных функций лежит за пределами компетенции арбитража. Он принимает обязанности по разрешению частно-правовых споров, а не осуществлению принудительного исполнения государственных установлений.
Поскольку вопрос применения санкций является публично-правовым, он должен применяться так же, как и остальное публичное право, т.е. применяться в рамках института сверхимперативных норм и учитываться в качестве фактических обстоятельств – например, определяющих возникновение форс-мажора.
Полагаем, что в случае если применимое право включает в себя торговые ограничения, то оценка наличия этих ограничений не входит в компетенцию арбитража. А входит в нее применение условий сделки и установлений частного права в том числе концепций непреодолимой силы, фрустрации, нарушения обязательств и иных, которые он сочтет необходимыми.
Уважаемые коллеги, буду рад Вашим комментариям, особенно – возражениям.
Рейтинг
статьи