Сунь-Цзы Искусство войны
Правило ведения войны заключается в том, чтобы не полагаться на то, что противник не придет, а полагаться на то, с чем я могу его встретить, не полагаться на то, что он не нападет, а полагаться на то, что я сделаю нападение на себя невозможным для него.
Эта история о монстре, чье рождение, к счастью, мы можем контролировать.
Монстр выходит из реки Хан. Представим себе следующий кейс:
Линейный руководитель в международной компании Квемуль приказывает своему подчиненному нарушить правила безопасности и слить токсины в канализацию. После этого из реки (пусть это будет река Хан, звучит красиво и визуально) выходит монстр и начинает терроризировать местных жителей.
Некоторые скажут, что кейс из сферы фантастики. На мой же взгляд, во-первых, в таком омонстренном виде наглядно видно попирание элемента E – из набирающей силы триады ESG (Environmental, Social, and Corporate Governance[1]). Во-вторых, я не смогу обидеть никакую конкретную компанию, указав на косвенные признаки для ее идентификации.
На сегодняшний день дискуссия о ESG в основном происходит в контексте импакт инвестирования, управления активами и рынка Capital Market. Но я хотела бы перенести фокус на кредитный рынок и рынок заемного финансирования. Эта область менее освещается и поэтому видится еще более интригующей.
Итак, пространством решений для нашего кейса будут договорные условия финансовых сделок по привлечению кредитных и заемных средств компаниями, в которых также заметно влияние ESG.
Говорить о создании рыночного стандарта в таких сделках пока рано, однако, международное экспертное сообщество, предпринимающее шаги по создании таксономии ESG под разные типы сделок и финансовые инструменты, не обошло стороной условия кредитных договоров и договоров займа. К примеру, были разработаны совместно Ассоциацией кредитного рынка (LMA), Ассоциацией синдицированного кредитования (LSTA) и Азиатско-Тихоокеанской Ассоциации кредитного рынка (APLMA) Принципы устойчивого кредитования (SLLP), где можно найти рекомендации по калибровке показателей KPI или целевых показателей для ESG по конкретную специфику деятельности и отрасли заемщика.
Рассмотренные ниже подходы могут быть актуальны как для международных, так и для российских сделок.
Как не допустить появления монстра через финансовые сделки
Вернемся к нашему кейсу с монстром. Представим, что пока ситуации описанной выше не произошло. И в этой истории появляется банк или группа кредиторов, готовые предоставить финансирование компании Квемуль. Разумные кредиторы как риск-менеджеры будут стремиться защитить себя от разных видов финансовых и нефинансовых рисков, влияющих на вероятность возврата заемных средств заемщиком, через структурирование условий сделки. Появление монстра в реке Хан в конечном итоге также является для них существенным риском, так как влияет на способность заемщика в полном объеме и в срок исполнить обязательства по финансовой сделке.
Итак, с чего начать и какие договорные опции есть у кредиторов, чтобы спасти себя от наступления риска появления монстра:
Этап 1. Проведение ESG Diligence и оценка эффективности ESG
Заключению сделки и выдаче финансирования может предшествовать проверка (ESG Diligence), в рамках которого потенциальные корпоративные заемщики раскрывают информацию по ESG.
Далее, на основании предоставленной заемщиком информации проводится оценка эффективности ESG. На рынке сформировались два подхода к оценке:
1. на основе балла ESG по отчету рейтингового агентства[2],
2. на основе ключевых показателей эффективности (KPI), которые позволяют учесть отрасль и специфику бизнеса заемщика. Второй подход является более распространенным на практике.
Этап 2. Формулирование договорных условий для управления рисками, связанными с ESG
После того как кредиторы завершили проверку в отношении компании Квемуль и установили базовый показатель для динамичной оценки эффективности ESG, пора переходить к обсуждению условий самой сделки.
К потенциальным условиям, которые стороны могут включить в договор, относятся:
Ковенанты, которые могут быть разделены на две группы:
1. Информационные ковенанты, которые направлены на предупреждение рисков за счет подачи информационных сигналов:
Компания Квемуль обязуется предоставлять кредитору годовую/ квартальную отчетность по ESG либо сертификат соответствия.
В зависимости от значения уровня риска, также можно предусмотреть проведение в отношении заемщика периодических аудиторских проверок третьей стороной.
2. Финансовые ковенанты, которые могут в зависимости от избранной модели программировать поведение заемщика удерживать его от совершения невыгодных для кредиторов действий (негативные ковенанты) или, наоборот, стимулировать к определенному поведению за счет системы мотивации (позитивные ковенанты).
Если исходить из практики финансовых сделок c фокусом на ESG за 2021 год, финансовые ковенанты чаще формулируются как требования к заемщику по ежегодному увеличению или уменьшению соответствующего KPI или иного целевого показателя, связанного с ESG, по сравнению с базовым уровнем.
Например, у компании Квемуль в 2021 году среди целевых показатель по критерию E (Environmental) указано увеличение его на 10 процентов. В результате разлива химикатов в реке Хан, компания не только не смогла достигнуть целевого показателя KPI, но было допущено существенное снижение по нескольким критериям ESG.
3. Условия о существенных неблагоприятных изменениях. В международной практике известны как MAC условия (от англ. material adverse change).
Под кейс с компанией Квемуль MAC условия могут быть сформулированы предъявление к компании исков из нарушения экологического законодательства и причинения вреда окружающей среде, которые могут негативно отразиться на возможности компании исполнить свои обязательства по сделке с кредиторами. Как правило, практическая эффективность MAC условия может быть усилена за счет обязанности заемщика информировать кредитора о наступлении MAC события.
Этап 3. Последствия неисполнения
Завершающий этап определение последствий неисполнения ковенант и наступления MAC события.
Дефолт ESG в глазах кредиторов не так серьезен, как дефолт по платежному обязательству, поэтому неудивительно, что на практике сформировался иной набор его последствий.
Неисполнение ковенант традиционно влечет последствия в виде повышения или снижения процентной ставки, досрочного возврата кредита и неустойки. В финансовых сделках с фокусом на ESG наиболее значимым являются финансовые ковенанты и именно их неисполнение запускает механизм стоимостной корректировки, который может быть односторонним и двусторонним.
Механизм работает за счет надбавки или скидке к процентной ставке в зависимости от результатов по KPI и согласованным ESG баллам. Сделки с ESG показателями, включающие условия о корректировке процентов, уже присутствуют на рынке и находятся в положительной динамике. Стороны также могут предусмотреть бонусное условие по реинвестированию экономии на процентной ставке в виде пожертвований или импакт-инвестиций.
Наступление MAC события влечет возникновение у кредиторов право требовать досрочного возврата денежных средств от заемщика.
Таким образом, мы вернхнеуровнево разобрали особенности и варианты учета в финансовых сделках с компаниями ESG показателей. Кроме того, мы получили как минимум один рецепт по контрацепции корпоративных монстров, которые раньше могли за финансовыми показателями не обращать внимания на экологию и иные критерии священной триады ESG.
Послесловие
В свете Искусства войны Сунь-Цзы ESG ковенанты в финансовых сделках стратегия, которая обеспечивает лучшую победу над корпоративным заемщиком, поскольку, одновременно, мотивируют стороны поддерживать отношения сотрудничества (win-win) и позволяют предвидеть кредиторам приближение битвы.
Кейс вдохновлен сюжетом культового фильма Возвращение динозавра, 2006 года, Южная Корея (режиссер Пон Чжун Хо). Мне ближе название в корейском варианте
괴물
(Квему́ль) Монстр. Однозначно к просмотру!
[1] За аббревиатурой из трех буквы скрывается оценка нефинансовые критериев: экологических, социальных и корпоративных.
[2] К примеру, такие отчеты с оценкой ESG готовят международные рейтинговые агентства Fitch, S&P.
<,/o:p>,
