Как защитить бизнес от «рейдерского» захвата и захвата корпоративного контроля в компании корпоративно-правовыми методами. Чек-лист для предпринимателей и начинающих юристов

О рейдерских захватах написано много, однако до сих пор бытует мнение, что рейдеры это люди со стороны (бандиты, преступившие закон силовики и так далее). На деле же рейдером может выступить бизнес-партнёр, инвестор. Рейдерские схемы стали гораздо более мягкими, интеллектуальными. Поэтому даже в современных условиях их стоит опасаться и не пренебрегать превентивными мерами защиты не только фабрикам и заводам, но технологическим/IT компаниям.

О том, как защититься от внешних и внутренних врагов бизнеса эта статья.

Итак, рейдерский захват это:

• захват активов бизнеса, компании или существенного корпоративного контроля в компании,
• недружественными лицами (внешними или внутренними – бизнес-партнёрами/инвесторами),
• путём совершения правонарушения, злоупотребления правом или использования серых юридических схем.

Проще говоря, рейдерский захват это преступная/насильственная или проведённая под иным давлением смена собственника бизнес-активов.

Целями рейдеров (недружественных лиц) является захват либо имущества компании (без самой компании), либо захват самой компании вместе с имуществом.

Указанные цели могут достигаются рейдерами:

• либо через установление имущественного контроля над компанией (у компании перед рейдерами возникает значительный долг),
• либо через установление корпоративного контроля над компанией (внутри компании появляется человек, аккумулирующий высокий уровень корпоративного контроля).

Для установления имущественного контроля над компанией рейдеры скупают мелкие долги у кредиторов компании, либо, используя доступ к системе корпоративного управления, обеспечивают заключение с компанией договора, влекущего возникновение у неё значительного долга. Например, заключают договор с компанией на большую сумму, в которой есть еле заметное основание для признания договора недействительным (незаключенным) и после признания договора недействительным вешают на компанию огромный долг.

В моей практике, например, был кейс, когда ООО Казанское речное пассажирское агентство заключило с компанией ОАО Азимут договор аренды судов, спустя какое-то время ОАО Азимут обратилось в арбитражный суд о признании договора аренды незаключенным (сначала недействительным) и взыскании неосновательного обогащения, в итоге вместо предусмотренной договором суммы аренды судов, ООО Казанское речное пассажирское агенство стало внезапно должно сумму, в несколько раз превышающую договорную, а именно 135 875 359 рублей. Да, конечно, пару лет спустя надзорная инстанция Высшего арбитражного суда РФ отменила судебные акты нижестоящих судов. Однако за это время в рамках банкротства ООО КРПА бОльшую часть его имущества растащили кредиторы и не трудно догадаться кто после этого стал рулить речными перевозками в городе Казани. Дело находится в открытом доступе, с ним может ознакомиться каждый здесь. Это классический способ рейдерского захвата, который был реализован через установление имущественного контроля над компанией, а затем ещё и через корпоративный контроль с участием своего арбитражного управляющего.

При этом, каких-либо явных признаков преступления в кейсе со стороны рейдеров не наблюдалось, всё вроде бы в правовом поле, однако цель рейда была достигнута путём злоупотребления правом.

В условиях запущенной стадии захвата компании главным нашим достижением на тот момент оказалось то, что мы отбили уголовную и субсидиарную ответственность собственника бизнеса по долгам атакуемого предприятия, а также сохранили часть его имущества.

Создание долга используется рейдерами для установления имущественного контроля над компанией, а имущественный контроль может быть довольно легко переведён в корпоративный контроль с помощью процедур банкротства.

Имущественный контроль используется либо для шантажа, когда владельцы бизнеса, опасаясь отработки долга становятся готовыми отдать бизнес-активы в счёт погашения долга (продать их за бесценок), либо для инициирования процедур банкротства с установлением в компании своего арбитражного управляющего, обеспечивающего нужный ход развития событий.

Корпоративный контроль используется для принятия в компании управленческих решений, либо меняющих структуру владения компанией (меняются собственники, либо меняются размеры долей, им принадлежащие), либо направленных на санкционирование отчуждения ключевых бизнес-активов третьим лицам по заниженным ценам.

Методы, используемые в рейдерских захватах и способы противодействия им:

1. Недружественный генеральный директор заключает от имени компании невыгодную сделку такая сделка может за бесценок отчуждать третьим лицам важные бизнес-активы, либо создавать для компании угрозу возникновения большого долга

Способы противодействия:

• в уставе компании, а также трудовом договоре с генеральным директором (договоре ГПХ с управляющим) должны быть установлены ограничения на отчуждение генеральным директором важных бизнес-активов компании, ограничения по заключению сделок на крупные суммы без подписи/печати второго директора/бухгалтера/начальника юридического отдела/решения общего собрания участников компании,
• важные бизнес-активы на праве собственности принадлежат бенефициару бизнеса или SPV (специально созданным для держания активов компаниям), а основной операционной компании предоставляется лишь право пользования ими (аренда оборудования, лицензия на программное обеспечение и т.д.),
• введение в компании автоматизированной системы учёты договоров, подлежащих заключению в скором времени, чтобы любой участник компании или любое должностное лицо (в рамках своих полномочий) могли заблаговременно ознакомиться с будущими сделками и использовать своё право вето,
• введение в компании тендерной системы определения контрагентов с участием соответствующей комиссии, генеральный директор становится лишь подписантом.

2. Недружественные лица скупают долги компании (права требования к компании) у третьих лиц, аккумулируя у себя значительный объём задолженности компании для инициирования шантажа или банкротства

Способы противодействия:

• во всех договоры с участием компании вносить условие о запрете передачи третьим лицам требований к компании,
• привлечение дополнительного финансирования акционерного (инвесторы) и(или) заёмного (банки и иные кредиторы) для того, чтобы выиграть время, не допустить кассового разрыва и исключить фатальный эффект в результате предъявления к компании требования по аккумулированной сумме задолженности недружелюбным лицом,

3. Недружественный партнёр/инвестор внезапно прекращает исполнение финансовых обязательств перед компанией, создавая в компании кассовый разрыв

Способы противодействия:

• В случае, если бизнес-партнёр/инвестор взял на себя обязательство финансировать компанию и от такого финансирования зависит работоспособность/платежёспособность компании, то нужно заранее предусмотреть лишение такого бизнес-партнёра/инвестора доли в компании быстро и вовнесудебном порядке с помощью опциона в случае, если такой бизнес-партнёр/инвестор внезапно прекратит финансирование. Как только бизнес-партнёр/инвестор прекращает финансирование компании, то срабатывает опцион и доля провинившегося бизнес-партнёра/инвестора выкупается другим партнёром по номинальной стоимости доли. Данный вариант позволяет, во-первых, устранить в компании назревающий корпоративный конфликт, а во-вторых, даёт возможность привлечь в очищенную от недружелюбных элементов компанию дополнительное финансирование за счёт других инвесторов или финансовых учреждений. В случае же наличия конфликта, связанного с наличием в компании неисполняющего финансовые обязательства лица, привлечь дополнительные финансовые ресурсы будет крайне затруднительно. Более того, бизнес-партнёр/инвестор, поставивший компанию в условия кассового разрыва, может пользуясь этим значительно понизить стоимость компании и предложить выкупить компанию за бесценок, что в условиях кассового разрыва является предложением, от которого бывает очень трудно отказаться.

4. Недружественные лица, захватывая корпоративный контроль через приобретение необходимого количества голосов на общем собрании участников компании (путём приобретения права залога доли в компании или подкупив других голосующих участников компании), могут поставить выгодного им генерального директора или проголосовать за отчуждение ключевых активов компании в пользу третьих лиц

Способы противодействия:

• Установить в уставе или корпоративном договоре запрет на предоставление в залог долей в уставном капитале компании (в соответствии с пунктом 2 статьи 358.15 гражданского кодекса РФ, если иное не установлено договором залога доли в уставном капитале ООО, до момента прекращения залога права участника общества осуществляется залогодержателем – а это очень опасно),
• С помощью корпоративного договора обязать участников общества присоединяться при голосовании по вопросам повестки дня общего собрания учасиников к голосу основного участника компании (бенефициара),
• Установить в уставе порядок созыва общего собрания участников общества посредством направления участникам компании уведомлений о проведении общих собраний участников компании по электронной почте (это поможет избежать проблем, связанных с утратой/опозданием бумажных писем, содержащих такие уведомления).

5. Недружественные лица, завладев базой данных о клиентах компании с помощью компании-близнеца переманивают клиентов, создавая в компании кассовый разрыв и роняяя стоимость компани до минимума, затем выставляют предложение о выкупе компании за бесценок

Способы противодействия:

• Обеспечение физическо-технической защиты базы данных клиентов компании используя методы шифрования баз данных и каналов взаимодействия сотрудников, сейфы, соглашения о неразглашения конфиденциальной информации сотрудниками компании пол угрозой значительных санкций.

Исходя из изложенного, в компании можно выделить 4 сектора безопасности: корпоративно-юридический сектор, корпоративно-технический сектор, имущественно-юридический, имущественно-технический.

Корпоративно-юридическая безопасность включает в себя:

• устранение возможности несанкционированного отчуждения генеральным директором ключевых бизнес-активов в пользу третьих лиц и совершения иных невыгодных компании (собственникам бизнеса) сделок,
• устранение возможности аккумулирования недружественными лицами голосов, необходимых для принятия общим собранием участников компании/советом директоров решений, невыгодных собственникам бизнеса,
• устранение в локальных документах компании (уставе компании) лазеек, позволяющих недружественным лицами аккумулировать у себя количество голосов, достаточных для принятия решений об отчуждении ключевых активов компании в пользу третьих лиц или присоединение компании к другой (недружественной) компании.

Корпоративно-техническая безопасность включает в себя:

• защиту печати, факсимиле, ЭЦП, баз данных, логинов и паролей и прочих средств идентификации лиц, принимающих управленческие решения, от попадания в руки недружественных лиц,
• обеспечение надёжного канала доставки юридически значимых уведомлений лицам, участвующим в управлении компанией.

Имущественно-юридическая безопасность включает в себя:

• устранение возможности создания в компании кассового разрыва с помощью резервных фондов денежных средств (спящих оферов от инвесторов, заранее одобренных кредитов и так далее),
• устранение с помощью опционов участников компании, создающих условия для корпоративного конфликта посредством создания условий для кассового разрыва,
• устранение возможности влияния недружественными лицами на (других) совладельцев компании при принятии решений об одобрении невыгодных компании сделок например, через использование корпоративных договоров (с неопределившимися/нейтральными участниками компании лучше заранее заключить корпоративный договор, обеспечивающий безопасность бизнеса),
• устранить возможность перевода кредиторами компании права требования по долгам компании без согласия компании (собственников бизнеса).

Имущественно-техническая безопасность включает в себя:

• устранение возможности несанкционированного получения недружественными лицами информации о долгах компании в целях противодействия аккумулирования ими значительного по величине долга компании.

Приведённый в компании перечень методов рейдерских захватов и способов противодействия им не является исчерпывающим, однако охватывает собой наиболее очевидные ситуации, с которыми могут столкнуться начинающие предприниматели. В случае, если ваш бизнес оказался под влиянием или воздействием недружественных лиц, вы можете оперативно обратиться за помощью к нашей команде юристов и иных специалистов по нижеуказанных контактным данным:

С уважением, автор книги Предприниматель, который выжил: как не погубить бизнес и инвестиции, корпоративный и инвестиционный юрист Евгений Рябов

Почта Телеграм

Тел.: +7 (987) 2077380